4. Что нужно изменить в учредительных документах при перерегистрации ООО?
Для начала стоит отметить, что изменений в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью достаточно много и при этой перерегистрации ООО лучше написать Устав заново, чем пытаться его подкорректировать.
В связи с неочевидностью массы нюансов, которые нужно учесть, также мы посоветовали бы все же обратиться к лицам, профессионально занимающимся подготовкой документов для перерегистрации ООО.
Безусловно, будем рады, если Вы выберете нас.
Вне зависимости от того, решите ли Вы самостоятельно подготовить документы для перерегистрации ООО, или же обратитесь к профессионалам, не будет лишним получить общее представление о наиболее значимых моментах, которые необходимо, либо желательно, учесть в новом Уставе при прохождении процедуры перерегистрации Вашего ООО.
Новые права и возможности, установленные в обновленном Законе «Об ООО»:
1. Право предусмотреть заключение вне рамок учредительных документов договора о совместных действиях и это возможно учесть при перерегистрации ООО, в процессе подготовки нового Устава, а именно:
Учредители (участники) общества вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества, по которому они обязуются осуществлять определенным образом свои права и (или) воздерживаться от осуществления указанных прав, в том числе:
голосовать определенным образом на общем собрании участников общества,
согласовывать вариант голосования с другими участниками,
продавать долю или часть доли по определенной данным договором цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств либо воздерживаться от отчуждения доли или части доли до наступления определенных обстоятельств,
осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.
Такой договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами.
2. Появилась возможность защиты прав участника либо самого Общества в случае нарушения их преимущественного права приобретения доли. Этот момент стоит внимательно проанализировать и при необходимости отразить в новом Уставе, подготавливаемом в процессе перерегистрации ООО, а именно:
При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки любые участники общества либо само Общество (если уставом предусмотрено преимущественное право Общества), в течение трех месяцев со дня, когда они знали или должны были узнать о таком нарушении, вправе потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя.
3. Возможность заранее в Уставе, установить цену, по которой участники Общества осуществляют преимущественное право приобретения доли, вне зависимости от цены предложения этой доли третьему лицу - это стоит учесть в процессе подготовки нового Устава в рамках перерегистрации ООО.
Момент очень серьезный - обратите на него внимание!
Цена покупки доли может быть установлена Уставом заранее, в твердой денежной сумме либо на основании установленных критериев, например чистой прибыли, стоимости чистых активов и иных подобных критериев.
4. Право участника на выход из Общества перестало быть безусловным, это необходимо заранее продумать и учесть в процессе подготовки Устава и перерегистрации ООО, а именно:
Участник вправе выйти из Общества путем отчуждению своей доли Обществу, только если такая возможность предусмотрена Уставом. В предыдущей редакции закона право на выход участника из Общества было безусловным.
5. Появилось право для лица, утратившего долю в ООО против своей воли, в результате противоправных действий третьих лиц или иных действий помимо воли лица утратившего долю, требовать возврата своей доли, даже если эта доля на момент требования находится у добросовестного приобретателя. Данный момент предусмотрен пунктом 17 статьи 21 Закона Об ООО и при перерегистрации ООО его можно и не прописывать в новом Уставе, поскольку таковое право не зависит от его прямого указания, а безусловно установлено Законом.
6. Предусмотрена возможность, которую необходимо специально прописывать в Уставе при перерегистрации ООО, передать Совету директоров вопросов избрания единоличного исполнительного органа, образования коллегиального исполнительного органа и определения сроков их полномочий.
7. Произошло расширение перечня сделок, не требующих одобрения в качестве крупных сделок или сделок с заинтересованностью и это можно упомянуть в Уставе, при перерегистрации ООО.
Более подробно смотрите пункт 6 статьи 45 и пункт 9 статьи 46 Закона Об ООО.
Наряду с дополнительно установленными правами и возможностями, появились и новые запреты и ограничения, для использования части из которых, необходимо прямо прописать их в обновленном Уставе при перерегистрации ООО.
8. Ограничено право Участника на выход из Общества. Оно реализуемо лишь в случае, когда такое право прямо предусмотрено Уставом. Это важный момент, проанализируйте его и в случае необходимости отразите в Уставе, перерегистрируя Ваше ООО.
9. Момент, который важен, однако уже не на этапе перерегистрации ООО, а в процессе создания нового Общества:
- В договоре об учреждении ООО возможно предусмотреть взыскание штрафов или пени (то есть неустойки) за неисполнение обязанности по оплате взносов в Уставный капитал
10. Также следующий момент, имеющий универсальный характер, который обязательно нужно иметь в виду, но который явно не связан с перерегистрацией ООО:
- При приобретении третьим лицом доли в ООО с публичных торгов, это лицо приобретает права и исполняет обязанности участника ООО, только лишь с согласия участников ООО. До внесения изменений в законодательство об ООО такое лицо становилось участником Общества вне зависимости от воли других участников.
Также обновление законодательства и перерегистрация ООО, требуют учета ряда переходных моментов и новых положений, которые надо отражать в Уставе.
11. Утрата учредительным договором силы учредительного документа. Обязательно необходимо учесть это в новом Уставе при перерегистрации ООО, и если учредительный договор содержал важные в деятельности Общества моменты, их надо явно прописать в обновляемом Уставе. Также следует исключить из Устава все имевшиеся ранее упоминания учредительного договора.
12. Общество обязано вести список участников, тогда как ранее сведения об участниках содержались непосредственно в Уставе. В связи с чем, перерегистрируя ООО, пропишите в Уставе как именно и в каком порядке ведется Список участников.
13. Следует принять во внимание и учесть при заполнении Заявлений подаваемых в процессе перерегистрации ООО, необходимость отражения в едином государственном реестре сведений об участниках.
14. Обратите особое внимание – теперь переход права на долю в ООО, требует обязательного нотариального заверения. Это безусловное требование Закона и его стоит упомянуть в Уставе при перерегистрации ООО, но не указание этого требования в Уставе не влечет за собой недействительность этого положения.
15. Аналогично предыдущему пункту установлено обязательное нотариальное удостоверение залога доли. Ровно также как и в предыдущем случае - это безусловное требование Закона и его стоит упомянуть в Уставе при перерегистрации ООО, но не указание данного требования в Уставе не влечет за собой недействительность этого положения.
Безусловно, мы упомянули лишь часть показавшихся нам наиболее значимых изменений в законодательстве ООО, которые стоит учесть при составлении нового Устава в процессе перерегистрации общества с ограниченной ответственностью.
За рамками рассмотрения этого короткого обзора значимых при перерегистрации ООО вопросов остались изменившиеся положения законодательства связанные с порядком хранением документов Общества, порядком реорганизации ООО и многие другие вопросы.
Еще раз отметим, что мы б рекомендовали именно в процессе нынешней перерегистрации ООО обратиться к профессионалам. Очень много нового и его сложно гармонично учесть в новом Уставе, не занимаясь вопросами корпоративного права ежедневно.
Кроме того дело осложняется как общей, порой не очевидной, проблематикой внесения изменений, так и наличием двух наборов форм заявлений которые возможно использовать при перерегистрации ООО, о чем мы подробно написали в разделе 3 этого обзора.
В начало страницы
5. Не прохождение перерегистрации ООО - есть ли последствия?
Сразу отметим, что как таковые последствия любого деяния, и не прохождение перерегистрации ООО не является исключением, могут быть:
- Последствиями прямыми
- Косвенными последствиями (то есть связанными опосредованно).
Косвенными – не означает, что менее важными, просто прямо не установленными законами.
Так вот, прямых последствий не прохождения перерегистрации ООО, в законодательстве не предусмотрено.
Существует лишь норма закона (часть 2 статьи 5 ФЗ № 312 от 30 декабря 2008 года) о приведении учредительных документов Обществ в соответствие действующим правовым нормам при первом изменении уставов ООО.
Ранее было ограничение срока прохождения перерегистрации ООО - до 01 января 2010 года, однако Федеральным законом от 17 декабря 2009 г. N 310-Ф3 ограничение срока перерегистрации ООО было снято и ныне обязанность перерегистрировать ООО привязана не к сроку, а к процедуре первого изменения устава Общества.
Компетентно заверяем Вас:
- Есть ли штрафы за не прохождение перерегистрации ООО? - НЕТ!
- Исключат ли из госреестра за не прохождение перерегистрации ООО? - НЕТ!
- Ликвидируют ли если не пройти перерегистрацию ООО? - НЕТ!
ОДНАКО!!!! косвенные и очень серьезные последствия не перерегистрации ООО, существуют и их не мало.
Назовем наиболее значимые из них:
1. При налоговой проверке Ваших покупателей им могут отказать в вычете НДС, по мотиву недобросовестности Вас как поставщика (если Вы применяете обычную систему налогообложения).
Это не обязательно, но вполне вероятно, поскольку в категорию недобросовестных предприятий не редко попадают те, кто пренебрегает некими обязательными для организаций и предусмотренными законом обязанностями, как то не сдача налоговых деклараций, не нахождение по юридическому адресу и т.п.
Одним из таких факторов недобросовестности вполне может послужить факт не прохождения перерегистрации ООО, косвенно свидетельствующий об отсутствии заинтересованности собственников Общества в его дальнейшей судьбе.
Мы уже столкнулись со случаями, когда крупные покупатели требуют от своих поставщиков - наших клиентов обязательно пройти перерегистрацию ООО, для устранения потенциальных налоговых рисков для этих покупателей.
2. Не пройдя перерегистрацию ООО и не изменив Устав, Вы можете потерять определенные возможности.
Например:
Право выхода участника из состава ООО должно быть прямо прописано в Уставе. В старых уставах этого, чаще всего, не было. Не записав этого положения в Уставе прямым образом, Вы утратите право на выход из состава участников ООО.
Причем мы привели лишь один пример утерянной возможности, естественно, что их гораздо больше.
3. Вы сами, как участник ООО, уже вряд ли будете в состоянии быстро понять какие положения Вашего старого Устава при не прохождении перерегистрации ООО, до сих пор применимы, а какие утратили силу. В случае каких-либо споров и разногласий с другими участниками Вы потратите массу времени и сил, пытаясь доподлинно понять, что следует применить – норму закону, либо то, что у Вас записано в Уставе.
4. В банке Вашему ООО вполне могут оказать в кредите (понятно, что это лишь предположение об одной из причин, но предположение достаточно реальное).
Причина банально проста:
если Вы не вернете кредит, то дело закончится судебными разбирательствами, а юристам банка, впрочем, как и судьям, будет не просто понять - какие нормы Вашего Устава противоречат закону, и надо применять прямые нормы права, какие положения Устава применимы частично, а какие продолжают действовать, но в некой промежуточной форме.
Гораздо проще дать кредит организации прошедшей перерегистрацию ООО и Устав которой не вызовет юридических коллизий и споров в суде.
5. Проблемная ситуация вероятна и в том случае, когда в уставе не прошедшего перерегистрацию ООО было установлено правило, бывшее общим в недействующей редакции закона (для таких ситуаций когда было записано, что если «уставом не предусмотрено иное» или «иное может быть предусмотрено уставом»). Если новый закон об ООО, сохранив возможность выбора, изменил общее правило, то заведомо когда-либо, раньше или позже, возникнет спор о том, какие нормы надо применять – старого Устава не прошедшего перерегистрацию ООО, либо нового Закона.
В частности такая ситуация может возникнуть вокруг сроков и порядка выплаты доли участнику выходящему из Общества. В общей норме действующего закона изменился и порядок, и сроки, тогда как во многих старых уставах не прошедших перерегистрацию ООО, было просто сдублировано дословно из старого закона общее правило.
В итоге ныне это приведет к автоматическому установлению старым уставом нормы ухудшающей, по сравнению с текущим законом, положения участника выходящего из общества.
Таким образом, следует констатировать, что нет прямых угроз для Общества не прошедшего перерегистрацию ООО, однако существует масса косвенных опасностей, которые могут негативно повлиять на дальнейшую деятельность Вашего общества с ограниченной ответственностью.
Тем самым мы переходим к следующему разделу нашего обзора.
В начало страницы
6. Нужно ли торопиться с перерегистрацией ООО?
Исходя из рисков и опасностей, изложенных в разделе 5, вывод однозначен:
- Да, необходимо пройти перерегистрацию ООО и осознанно привести учредительные документы Общества в соответствие изменившемуся закону
Надо ли успевать пройти перерегистрацию ООО к какой-то определенной календарной дате? – Думаем, что совсем не обязательно.
Но, затягивать с процессом перерегистрации ООО также не стоит, посему рекомендуем уделить этому вопросу достаточное внимание, запланировать на ближайшее время и при первой возможности привести документы Вашего Общества в соответствие с обновленным законодательством.
Чем дольше тянете, тем выше вероятность столкнуться с одной из перечисленных, либо упомянутых в разделе 5 проблем.
В начало страницы
7. Какие правовые акты были изменены в связи с перерегистрацией ООО?
Не перечисляя постатейно произошедшие изменения, упомянем обновленные в связи с изменением законодательства об обществах с ограниченной ответственностью и в частности перерегистрацией ООО, правовые акты:
- Гражданский кодекс Российской Федерации
- Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью"
- Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. N 4462-I
- Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"
Отдельно остановимся на изменениях затронувших Основы законодательства о нотариате, поскольку изменения в остальных правовых актах, мы прямо либо косвенно уже рассмотрели в тексте этого обзора.
Обобщенно, эти изменения следующие:
- Подписи и печати в договоре купли-продажи доли должны заверяться у нотариуса, который теперь отвечает за их достоверность.
Раньше подлинность печатей и подписей никем не проверялась, что облегчало возможность их подделки и рейдерского захвата ООО.
В рамках возложенной на нотариусов ответственности установлены и нормы страхования :
- Частный нотариус, имеющий контору в городском поселении, должен заключить договор обязательного страхования своей деятельности на сумму не менее 1,5 млн. рублей, в сельском поселении - не менее 1 млн. рублей. Нотариальная палата субъекта РФ может заключить договор страхования ответственности своих нотариусов на сумму от 500 тыс. рублей на каждого нотариуса.
В начало страницы
8. История перерегистраций ООО в современной России
В нынешней России, на нашей памяти, было три значимых процедуры перерегистрации ООО и авторы настоящего обзора принимали в каждой из них непосредственное участие.
В первую перерегистрацию приводя в соответствие документы собственных ТОО, преобразуя их в ООО, а с 2000 года, уже после создания Центра бухгалтерского учета и налогового права «Консультант», организуя процесс оказания услуг перерегистрации ООО клиентам Центра.
Первая перерегистрация - перерегистрация ТОО в ООО и АO:
Первая перерегистрация ТОО в общества с ограниченной ответственностью, либо в АО была проведена по факту введения в действие 01.03.1998 года Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".
Существовавшие на тот момент и экзотичные для слуха нынешнего предпринимателя товарищества с ограниченной ответственностью (ТОО) подлежали, в срок до 01.07.1999 года, перерегистрации, либо преобразованию, в общества с ограниченной ответственностью, либо в акционерные общества.
Как раз в 90-ые годы и существовали индивидуальные частные предприятия (ИЧП), товарищества с ограниченной ответственностью (ТОО), акционерные общества закрытого и открытого типов (АОЗТ и АООТ).
Основной целью той глобальной процедуры перерегистрации было совершенствование корпоративного права и унификация организационно-правовых форм.
Но еще долгое время после установленного срока перерегистрации, порой в хозяйственной деятельности всплывали организации имевшие форму ТОО, которые так и не прошли перерегистрацию в ООО и АО.
Вторая перерегистрация ООО - перерегистрация 2002:
Вторая глобальная процедура перерегистрации ООО и иных юридических лиц, проводилась в срок до 31.12.2002 года.
Эта перерегистрация уже была связана не с изменениями в корпоративном праве, а проводилась в силу принятого Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц».
Именно в ту перерегистрацию ООО и иных юридических лиц, все организации должны были представить в ИМНС (Инспекции Министерства по налогам и сборам) сведения необходимые для внесения их в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) и присвоения основного государственного регистрационного номера (ОГРН).
Организации не прошедшие эту перерегистрацию подлежали ликвидации.
В нашей практике мы не единожды сталкивались с организациями, не прошедшими перерегистрацию 2002 года и какое-то время продолжавшими работать и лишь спустя несколько лет обнаруживавшими, что они уже ликвидированы.
Особенно запомнился случай, когда в 2006 году к нам за некой нейтральной консультацией обратилось общество с ограниченной ответственностью не прошедшее перерегистрацию ООО в 2002 году. Это был небольшой завод, по розливу минеральной воды, имевший на своем балансе здания и сооружения завода. Как мы тогда выяснили в налоговой инспекции (и всё выяснение заняло не более 30 минут), предприятие было пару лет как ликвидировано налоговыми органами, как не прошедшее перерегистрацию ООО. Причем они умудрились, не сдавая отчетность и ведя фактическую деятельность на другом юридическом лице, пребывать в неведении о реальном положении дел все эти годы.
Думается, Вы легко сможете себе представить состояние хозяев завода узнавших об этом факте.
Третья перерегистрация ООО - перерегистрация 2009:
Текущая перерегистрация ООО затрагивает исключительно общества с ограниченной ответственностью.
Изначально установленный законом № 312-ФЗ срок завершения перерегистрации ООО – не позднее 01.01.2010 года, не является жестко пресекательным, как было в предыдущих случаях. То есть возможность привести документы в соответствие, хотя, и привязана к срокам, но фактически ничем не ограничена. Более того на момент написания данного материала существует Проект закона, прошедшего три чтения в Думе, о придании перерегистрации ООО статуса бессрочной и проводимой при первых изменениях в учредительных документах общества.
В разделе 5 и 6 этого обзора мы уже проанализировали ситуацию и дали свою настоятельную рекомендацию не затягивать и провести перерегистрацию ООО в ближайшее время, придав этому действию характер заранее продуманной и спланированной процедуры.
Основная цель нынешней перерегистрации ООО - устранение недостатков и совершенствование корпоративного законодательства в сфере организации и деятельности обществ с ограниченной ответственностью.
Упоминаемая в ряде комментариев, вторая возможная причина проводимой перерегистрации ООО – чистка государственного реестра и исключение из него уже существующих фирм-однодневок, представляется нам крайне сомнительной поскольку:
- во-первых сроки перерегистрации фактически не ограничены
- во-вторых не существует правовых оснований для ликвидации Обществ не прошедших перерегистрацию ООО
- в-третьих налоговая служба и без того располагает ныне действенными механизмами исключения из государственного реестра недействующих ООО, без необходимости прибегать к какой-либо дополнительной процедуре перерегистрации.
Исходя из анализа норм измененного законодательства об обществах с ограниченной ответственностью, мы полагаем, что одной из целей этой перерегистрации ООО, является именно совершенствование механизма защиты Обществ от рейдерских захватов. Естественно, что это лишь одна из целей – и возможно совсем не основная, но достаточно значимая.
Обращение же, к первоисточнику, то есть Пояснительной записке (а таковая составляется на любой законопроект) к тогда еще проекту ныне уже принятого закона, можно обнаружить следующие цели перерегистрации ООО и совершенствования законодательства об обществах с ограниченной ответственностью:
1. Решение проблемы неограниченной возможности выхода участников из общества с ограниченной ответственностью, нарушающей права и законные интересы не только остающихся участников, но и кредиторов общества.
Проблема рассматривалась как с точки зрения введения норм ограничивающих использование ООО в качестве фирм-однодневок, так и с точки зрения защиты интересов и иных, кроме государства, возможных кредиторов Общества.
2. Устранение дублирования ряда положений в двух учредительных документах Общества – Уставе и Учредительном договоре, что приводило к возникновению трудностей в практике применения положений законодательства об ООО.
3. Совершенствование механизма защиты прав и законных интересов отдельных участников общества.
4. Предотвращение злоупотреблений правами, предоставляемыми Законом обществу, его участникам и третьим лицам.
5. Создание правовых механизмов призванных поддерживать имущественную обеспеченность деятельности обществ.
Таким образом, можно констатировать, что нынешняя перерегистрация ООО и изменения в законодательство об обществах с ограниченной ответственностью, чрезвычайно значимы с точки зрения именно коррекции существовавшего ранее правового пространства, в котором уже присутствовали общества с ограниченной ответственностью.
И в этом принципиальное отличие перерегистрации ООО 2009, от предыдущих перерегистраций юридических лиц.
Они скорей не корректировали, а создавали полностью новые, ранее не существовавшие глобальные правовые объекты, как то появление ООО – в процессе перерегистрации ТОО в ООО.
Либо создавали принципиально новые механизмы контроля и учета - введение единого государственного реестра и присвоение ОГРН всем юридическим лицам, в процессе перерегистрации ООО и иных юридических лиц в 2002 году.
В начало страницы
9. Прямой экономический эффект от перерегистрации ООО
В завершении обзора интересно отметить:
- Плановое пополнение бюджета за счет государственной пошлины при проведении этой перерегистрации ООО, должно было составить, по оценкам разработчиков законопроекта, порядка 526 миллионов рублей.
Цифра рассчитана исходя из 400 рублей госпошлины на одно ООО, тогда как в действительных реалиях для перерегистрации ООО требуется уплатить от 800 до 1 200 рублей государственной пошлины (дополнительно уплачиваются пошлины за получение срочной, либо не срочной свежей выписки из государственного реестра и получение копии Устава).
Учитывая тех, кто не пройдет перерегистрацию - с одной стороны, и повышенный двойной или тройной платеж теми Обществами, которые перерегистрацию ООО пройдут обязательно - с другой стороны, реальней было бы оценивать сумму пополнения бюджета, в объеме порядка 1 млрд. руб.
В начало страницы
